一、補(bǔ)簽、倒簽合同是否需要支付二倍工資?
什么是補(bǔ)簽勞動合同?
打個比方:2016年1月1日入職,應(yīng)該在一個月內(nèi)(2016年1月31日前)簽訂勞動合同,但是,HR忘記了,沒簽,到了2016年4月1日發(fā)現(xiàn)了,于是補(bǔ)簽了一份1年期限的勞動合同。那么,補(bǔ)簽的日期就是2016年4月1日,但是,把合同的期限往前寫,寫到入職時,也就是說,合同期限是2016年1月1日至2016年12月31日。這個就叫補(bǔ)簽。
補(bǔ)簽勞動合同,單位要不要支付有一段期間沒有簽訂勞動合同的二倍工資呢,比如,2016年2月1日至2016年3月31日,這2個月要不要給二倍工資?
什么是倒簽勞動合同?
倒簽勞動合同就是,不光合同期限寫在法定期限內(nèi),比如:2016年1月1日至2016年12月31日。簽訂日期也寫在法定期限內(nèi),如:2016年4月1日簽的勞動合同,簽訂時間不寫2016年4月1日,寫成2016年1月1日。這個就叫倒簽。
鏈接:
北京市石景山人民法院“(2014)石民初字第7號判決”
關(guān)于馬征要求給付未簽訂勞動合同雙倍工資的訴訟請求,馬征提交勞動合同載明起始日期為2012年5月31日,雖簽訂日期晚于建立勞動關(guān)系時間,但起始日期已表明2012年5月31日,馬征亦簽字,可以視為雙方合意補(bǔ)簽,故對馬征要求給付未簽訂勞動合同雙倍工資的訴訟請求,本院不予支持。
結(jié)論:
補(bǔ)簽勞動合同,也就是把合同期限往法定期限內(nèi)寫,法院判決無需支付二倍工資。倒簽勞動合同,不光是合同期限在法定期限內(nèi),合同的簽訂日期也是在法定期限內(nèi),就更無需給二倍工資了。
法院的思考邏輯:
雖然在法定期限內(nèi),單位跟員工沒有簽訂勞動合同,但是,不管是補(bǔ)簽還是倒簽,所填寫的合同期限都是寫在法定期限內(nèi)的,只要員工愿意簽字的,就視為員工確認(rèn)雙方的這個合同期限是在法定期限內(nèi)的,屬于員工的一種追認(rèn),這種情況下,單位就無需支付二倍工資了。
法條鏈接:
《 市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》
六十六、用人單位未按照法定期限與勞動者簽訂書面勞動合同,即使后來雙方簽訂了勞動合同,勞動者要求用人單位支付二倍工資至簽訂之日的,應(yīng)予支持。但雙方將勞動合同的簽字日期倒簽在法定期限之內(nèi)或者雙方約定的勞動合同期間包含了已經(jīng)履行的事實勞動關(guān)系期間的,應(yīng)視為雙方自始簽訂了勞動合同,勞動者要求用人單位支付二倍工資的,不予支持。
提醒:
如果補(bǔ)簽合同,所填寫的合同期限不是法定期限內(nèi),那么,法定期限之外的未簽訂勞動合同期間,單位還是需要支付二倍工資的。例子:2016年1月1日入職,2016年4月1日補(bǔ)簽,補(bǔ)簽的合同期限是2016年3月1日至2017年2月28日,那么,對于2016年2月1日至2016年2月29日期間的二倍工資,單位仍需支付。
實操技巧:
現(xiàn)在很多勞動者都知道不簽訂勞動合同是要給二倍工資的,所以,如果你一點都不做掩飾的去要求勞動者補(bǔ)簽,勞動者可能會拒絕補(bǔ)簽,或者,他要求補(bǔ)簽的合同期限,從補(bǔ)簽當(dāng)時算起,那單位就需要支付二倍工資了,這樣就達(dá)不到單位的目的。
所以,我們的補(bǔ)簽要迂回,不能那么直接,要把我們的真實想法用其他事件來掩蓋,比如:我們說公司福利,要給員工買商業(yè)保險,需要所有員工的勞動合同,完了,再跟這個員工說,哎呀,找不到你的合同了,讓他補(bǔ)簽一份,可能,這個員工不注意就補(bǔ)簽了,這個就叫迂回作戰(zhàn)。
風(fēng)險提示:
有小部分地區(qū)認(rèn)為即使補(bǔ)簽或倒簽,也不能改變之前雙方未簽勞動合同的事實,勞動者在未簽勞動合同當(dāng)時得不到勞動合同的保護(hù),單位仍需支付之前未簽勞動合同期間的二倍工資。所以,我們最好還是及時簽訂勞動合同,這樣是最保障的。
二、勞動者對未簽訂勞動合同存在過錯(比如:拒絕簽訂等),是否需要支付二倍工資?
實務(wù)中有兩種意見。
第一種意見(廣東):在勞動者拒絕簽訂勞動合同的情況下,用人單位有權(quán)終止勞動關(guān)系,單位不終止而繼續(xù)用工的,需要支付二倍工資。
第二種意見(全國多數(shù)地區(qū)):勞動者不能因為自己的過錯行為反而獲得利益,所以,不支持二倍工資。
如果在廣東地區(qū),勞動者不愿意簽訂勞動合同,但單位又必須使用這個勞動者,如何規(guī)避風(fēng)險呢?
思路一:跟勞動者簽訂一份名為勞務(wù)協(xié)議,但內(nèi)容跟勞動合同沒什么兩樣的協(xié)議,實務(wù)中會把這份勞務(wù)協(xié)議認(rèn)定為勞動合同的,這樣,單位也無需支付二倍工資。
思路二:讓勞動者自己寫承諾書,公司已經(jīng)通知勞動者在入職當(dāng)日簽訂勞動合同,是勞動者自己不愿意簽訂的,所以,勞動者放棄向公司主張未簽訂勞動合同二倍工資的權(quán)利,同意公司無需支付二倍工資。因為權(quán)利是可以放棄的。
