市中級人民法院 關(guān)于審理工傷保險待遇案件的裁判指引

（2015年3月19日深圳市中級人民法院審判委員會 民事行政執(zhí)行專業(yè)委員會第3次會議討論通過）

為妥善、及時、正確處理工傷保險待遇糾紛案件，統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)、依法保護工傷職工的合法權(quán)益，根據(jù)《社會保險法》、《工傷保險條例》、《廣東省工傷保險條例》等法規(guī)和上級法院相關(guān)意見，結(jié)合我市司法實踐，在對我院2009年施行的相關(guān)指導(dǎo)意見進(jìn)行修訂的基礎(chǔ)上制定本裁判指引。

一、者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的，應(yīng)向勞動爭議仲裁機構(gòu)申請仲裁，勞動仲裁機構(gòu)就此爭議作出的裁決為終局裁決。

二、當(dāng)事人因工傷保險待遇發(fā)生爭議，舉證責(zé)任如下分配： 

⑴勞動者應(yīng)就存在工傷傷害的事實及工傷認(rèn)定、傷殘等級及鑒定時間、停工留薪期、工傷住院治療起止時間及費用、同意轉(zhuǎn)院治療的證明及所需交通費和食宿費、應(yīng)安裝康復(fù)器具的證明及費用等事實舉證；

⑵用人單位應(yīng)就各種實際已發(fā)生的工傷損害賠償費用支付事實舉證。

三、用人單位以勞動者假冒身份證明為其投保而遭受社會保險損失的，對法律法規(guī)規(guī)定由工傷保險基金負(fù)擔(dān)的工傷保險待遇部分，如冒用人發(fā)生工傷時已滿16周歲，由冒用人承擔(dān)主要責(zé)任，用人單位承擔(dān)次要責(zé)任；如冒用人發(fā)生工傷時不滿16周歲，由用人單位承擔(dān)主要責(zé)任，由冒用人承擔(dān)次要責(zé)任。

對法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)由用人單位負(fù)擔(dān)的工傷保險待遇部分，勞動者無須進(jìn)行分擔(dān)，仍由用人單位全額支付。

四、用工單位違法將承包業(yè)務(wù)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，該組織或自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任。

    不具備用工主體資格的組織或自然人掛靠具有用工主體資格的單位對外經(jīng)營，不具備用工主體資格的組織或自然人聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任。

前述兩款規(guī)定的承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位承擔(dān)賠償責(zé)任后，有權(quán)向有關(guān)組織、單位和個人追償。

五、受雇人因履行雇傭合同遭受傷害的，不屬于工傷事故，但雇主應(yīng)承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任。受雇人存在故意或重大過失的，適用《民法通則》第一百三十一條的規(guī)定。

六、勞動合同中有關(guān)限制或免除用人單位對勞動者工傷承擔(dān)的法律責(zé)任的約定無效。

七、勞動者工傷后，被鑒定為五至十級傷殘的，勞動合同期限未滿，用人單位應(yīng)安排力所能及的工作。用人單位以勞動者違章致傷，并給其造成嚴(yán)重?fù)p失為由解除的，不予支持。但勞動者在被安排從事力所能及的工作后，存在《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條規(guī)定情形的，用人單位依法解除勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)允許。

八、用人單位以未收到勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論為由，在訴訟中申請進(jìn)行重新鑒定或要求進(jìn)行復(fù)查的，不予支持。

九、非法用工單位傷亡人員賠償糾紛應(yīng)作勞動爭議處理，賠償標(biāo)準(zhǔn)按勞動和社會保障部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》的規(guī)定執(zhí)行。

十、對于非法用工單位傷亡人員，有關(guān)行政主管部門出具了非法用工處理意見的，勞動仲裁機構(gòu)和人民法院在審理中應(yīng)當(dāng)作為界定非法用工的依據(jù)。對于行政主管部門未作出處理意見的，勞動仲裁機構(gòu)和人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規(guī)定，根據(jù)查明的事實界定非法用工關(guān)系是否成立。

十一、勞動者的工傷系第三人侵權(quán)所致，勞動者先獲得侵權(quán)賠償?shù)?，不影響其享受工傷保險待遇，但對于費、喪葬費和輔助器具更換費等不得重復(fù)享有。

十二、勞動者的工傷保險待遇由用人單位承擔(dān)的，勞動者依人身保險合同獲得的賠償，用人單位不得主張在工傷保險待遇中扣除。

十三、用人單位違法解除或終止勞動關(guān)系，勞動者要求賠償金、一次性傷殘補助金和一次性工傷醫(yī)療補助金的，應(yīng)予支持。

十四、勞動能力鑒定結(jié)論未明確注明工傷職工的停工留薪期的，除少數(shù)特別情況(如單側(cè)膝下缺失治療終結(jié)評殘后安裝假肢需要一定的適用期和個體治療終結(jié)后需要特別的功能鍛煉的)外，醫(yī)療終結(jié)期視同停工留薪期。

停工留薪期原工資福利待遇按勞動者工傷前十二個月的包含加班工資在內(nèi)的平均工資福利待遇標(biāo)準(zhǔn)確定。

十五、用人單位未依法為勞動者繳納工傷保險費，在勞動者發(fā)生工傷事故后，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認(rèn)需安裝輔助器具的，工傷職工請求一次性支付輔助器具更換費，應(yīng)予支持。輔助器具更換費用的確定應(yīng)以統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)簽訂服務(wù)協(xié)議的輔助器具配制機構(gòu)出具的關(guān)于輔助器具安裝費用及更換周期的意見為依據(jù)，計至工傷職工70周歲止。配制機構(gòu)出具的標(biāo)準(zhǔn)超過社會保險經(jīng)辦機構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)的，以社會保險經(jīng)辦機構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)確定。

十六、用人單位為勞動者繳納了工傷保險費，雙方勞動關(guān)系解除或終止后，工傷職工要求用人單位支付因舊傷復(fù)發(fā)產(chǎn)生的醫(yī)療費、住院期間伙食補助費、經(jīng)批準(zhǔn)產(chǎn)生的交通、食宿費及安裝、維修、更換康復(fù)器具所需費用的，不予支持。

用人單位為勞動者繳納了工傷保險費，雙方勞動關(guān)系解除或終止后，工傷職工舊傷復(fù)發(fā)，用人單位應(yīng)當(dāng)依照《廣東省工傷保險條例》第二十六條的規(guī)定支付停工留薪期工資和護理費。

用人單位為勞動者繳納了工傷保險費，雙方勞動關(guān)系解除或終止后，工傷職工舊傷復(fù)發(fā)，導(dǎo)致傷殘等級加重的，勞動者要求用人單位按照加重后的傷殘等級標(biāo)準(zhǔn)支付應(yīng)由用人單位負(fù)擔(dān)的工傷保險待遇差額的，應(yīng)予支持。

十七、用人單位未為勞動者繳納工傷保險，職工因工死亡時，一次性工亡補助金應(yīng)為工傷職工死亡時上年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的二十倍。

十八、勞動部《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》規(guī)定用人單位應(yīng)給予3個月到24個月(3個月、6個月、9個月、12個月、18個月、24個月)的醫(yī)療期，上述醫(yī)療期分別按6個月、12個月、15個月、18個月、24個月、30個月內(nèi)累計病休時間計算。上述醫(yī)療期的計算，可以參照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第一百九十八條的規(guī)定，當(dāng)事人約定期間不是以月的第一天起算的，一個月為三十日。即如果間斷休的病假，一個月按三十日計算，則3個月病假為90日。如果勞動者不間斷休病假，則應(yīng)分為以月的第一天開始和非以月的第一天開始其休病假兩種情況。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，醫(yī)療期應(yīng)計至7月31日。如從5月11日開始不間斷休3個月病假，則應(yīng)按90日確定，即醫(yī)療期至8月8日止，而不是8月10日。

勞動者累計醫(yī)療期未滿而勞動合同期已滿，且需要停工休息治療的，勞動合同期限自動延續(xù)至醫(yī)療期期滿為止；在醫(yī)療期內(nèi)醫(yī)療終結(jié)的，醫(yī)療終結(jié)之日即可終止勞動合同；對其中經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定為完全喪失勞動能力的，可辦理因病或非因工負(fù)傷退休、退職手續(xù)。不需要停工休息治療的，只要勞動合同期滿，便可終止勞動合同。

十九、根據(jù)勞動部辦公廳《關(guān)于對勞部發(fā)[1996]354號文件有關(guān)問題解釋的通知》(勞辦發(fā)[1997]18號)規(guī)定，“勞動者患病或非因工負(fù)傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個月工資的醫(yī)療補助費”是指合同期滿終止勞動合同時，勞動者醫(yī)療期滿或者醫(yī)療終結(jié)被勞動能力鑒定委員會鑒定為5-10級的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個月工資的醫(yī)療補助費。鑒定為1-4級的，應(yīng)當(dāng)辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇。

二十、勞動者退休前非因工死亡或退休后死亡的，相關(guān)待遇按照《深圳經(jīng)濟特區(qū)條例》第四十條的規(guī)定支付，具體標(biāo)準(zhǔn)為：

⑴喪葬補助費：支付標(biāo)準(zhǔn)為其死亡時深圳市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資的3倍；

⑵一次性撫恤金：撫恤金以其死亡時深圳市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資為基數(shù)。供養(yǎng)直系親屬為1人的，支付上述基數(shù)的6倍；供養(yǎng)直系親屬為2人的，支付上述基數(shù)的9倍；供養(yǎng)直系親屬為3人及以上的，支付上述基數(shù)的12倍。

用人單位未為勞動者繳納社會養(yǎng)老保險費的，勞動者請求用人單位支付上述費用的，應(yīng)予支持。

二十一、 勞動者在勞動能力鑒定委員會認(rèn)定的醫(yī)療期內(nèi)回用人單位上班的，其停工留薪期仍然按照勞動能力鑒定委員會認(rèn)定的醫(yī)療期確定，勞動者請求同時支付停工留薪期工資和實際工作期間工資的，不予支持，應(yīng)按照就高不就低的原則擇一支持。

二十二、勞動者因生產(chǎn)安全事故發(fā)生工傷或被診斷患有職業(yè)病，勞動者或者其近親屬依據(jù)最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的規(guī)定要求用人單位承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任的，應(yīng)按照勞動者傷殘等級進(jìn)行確定，十級傷殘為1萬元，逐級增加1萬元，一級傷殘或死亡的為10萬元。

二十三、 勞動者在同一用人單位連續(xù)工作期間遭受二次以上工傷，且都取得工傷認(rèn)定和勞動能力鑒定。勞動合同解除或終止后，勞動者主張每次工傷的一次性傷殘就業(yè)補助金的，不應(yīng)全部支持，應(yīng)按就高不就低原則，僅按傷殘等級最高的傷殘等級計發(fā)一次性傷殘就業(yè)補助金。

二十四、本指引與法律、法規(guī)或司法解釋不一致的，以法律、法規(guī)或司法解釋為準(zhǔn)。

二十五、本指引由本院審判委員會負(fù)責(zé)解釋。

二十六、本指引自印發(fā)之日起施行。施行后尚未審結(jié)的案件，適用本指引。凡本院之前的會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見不再適用。

二十七、 本指引施行后與新出臺的法律、法規(guī)或司法解釋有沖突的，由相關(guān)業(yè)務(wù)部門提出修改意見報本院審判委員會進(jìn)行修訂。

關(guān)于《審理工傷保險待遇案件的裁判指引》的說明

本裁判指引在本院原指導(dǎo)意見的基礎(chǔ)上，根據(jù)《職業(yè)病防治法》、《工傷保險條例》及《廣東省工傷保險條例》等法律法規(guī)進(jìn)行了匯編、整理和修改，現(xiàn)就本裁判指引新增加的規(guī)定和制定過程中存在較大爭議的問題說明如下：

1、   第四條是關(guān)于違法發(fā)包和掛靠經(jīng)營情況下工傷保險責(zé)任的承擔(dān)問題。

最高人民法院《關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》于2014年9月1日施行。該規(guī)定第三條第（四）項和第（五）項對違法發(fā)包和個人掛靠情況下工傷保險責(zé)任的承擔(dān)問題做出了明確的規(guī)定。因此，本裁判指引根據(jù)最高人民法院上述規(guī)定，增加了第四條關(guān)于違法發(fā)包或掛靠經(jīng)營情況下，不具備用工主體資格的承包人或掛靠人所聘用的勞動者因工傷亡的，應(yīng)當(dāng)由具備用工主體資格的發(fā)包單位或被掛靠單位對工傷職工承擔(dān)工傷保險責(zé)任的規(guī)定。同時明確，發(fā)包單位或被掛靠單位在承擔(dān)了工傷保險責(zé)任后可向?qū)嶋H聘用工傷職工的組織、單位和個人追償。

在適用本條規(guī)定時必須注意，在最高人民法院《關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》施行后，單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任存在兩種情況，一是社會保險行政部門基于該單位與勞動者之間存在勞動關(guān)系，認(rèn)定勞動者受傷屬于工傷；二是雖然該單位與勞動者不存在勞動關(guān)系，但社會保險行政部門依據(jù)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，認(rèn)定該單位需對勞動者承擔(dān)工傷保險責(zé)任。但無論屬于上述哪一種情況，勞動者請求相關(guān)單位支付工傷保險待遇的，都必須以社會保險行政部門作出的工傷認(rèn)定或明確該單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任的認(rèn)定為前提。若社會保險行政部門未認(rèn)定勞動者受傷屬于工傷，也未認(rèn)定該單位需承擔(dān)工傷保險責(zé)任，則勞動者依據(jù)本條規(guī)定要求相關(guān)單位支付工傷保險待遇的，不應(yīng)支持。

2、   第十四條第二款是關(guān)于停工留薪期工資計算標(biāo)準(zhǔn)的問題。

    我院原指導(dǎo)意見是規(guī)定停工留薪期工資標(biāo)準(zhǔn)中不包括加班工資。但2012年1月1日施行的《廣東省工傷保險條例》第六十六條第一款第（二）項明確，原工資福利待遇是指工傷職工受傷前十二個月的“平均工資福利待遇”。而從字面含義理解，“平均工資福利待遇”應(yīng)包括加班工資在內(nèi)。同時，根據(jù)上述規(guī)定，平均工資福利待遇的計算周期從受傷前三個月變更為受傷前十二個月。因此，本裁判指引對停工留薪期工資的計算標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了修改，明確規(guī)定停工留薪期工資的計算基數(shù)應(yīng)當(dāng)為工傷職工受傷前十二個月包含加班工資在內(nèi)的平均工資福利待遇。

3、   第十六條是關(guān)于用人單位已為勞動者繳納工傷保險費，雙方勞動關(guān)系解除或終止后勞動者發(fā)生舊傷復(fù)發(fā)情況下，相關(guān)費用的負(fù)擔(dān)問題。

工傷職工舊傷復(fù)發(fā)雖然發(fā)生在勞動關(guān)系解除或終止后，但該舊傷復(fù)發(fā)是因工傷保險期間發(fā)生的工傷事故所引起，用人單位和工傷保險基金均應(yīng)在各自責(zé)任范圍內(nèi)對工傷職工因舊傷復(fù)發(fā)所產(chǎn)生的各項費用承擔(dān)支付責(zé)任。根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第三十六條的規(guī)定，工傷職工舊傷復(fù)發(fā)，確認(rèn)需要治療的，可享受醫(yī)療費、住院期間伙食補助費、經(jīng)批準(zhǔn)產(chǎn)生的交通、食宿費及安裝、維修、更換康復(fù)器具所需費用、停工留薪期工資和護理費等項目。其中，醫(yī)療費、住院期間伙食補助費、經(jīng)批準(zhǔn)產(chǎn)生的交通、食宿費及安裝、維修、更換康復(fù)器具所需費用是應(yīng)當(dāng)由工傷保險基金支付的項目。因此，工傷職工舊傷復(fù)發(fā)而產(chǎn)生的上述費用也應(yīng)由工傷保險基金支付。工傷職工要求用人單位支付上述費用的，不應(yīng)支持。停工留薪期工資和護理費屬于應(yīng)當(dāng)由用人單位支付的項目，工傷職工要求用人單位支付停工留薪期工資和護理費的，應(yīng)予支持。

工傷職工因舊傷復(fù)發(fā)導(dǎo)致傷殘等級加重也是工傷保險期間發(fā)生的工傷事故引起的，也應(yīng)當(dāng)參照上述原則處理，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)應(yīng)由其負(fù)擔(dān)的工傷保險待遇項目的差額。但對于工傷職工要求用人單位支付一次性傷殘補助金、傷殘津貼、一次性工傷醫(yī)療補助金等應(yīng)由工傷保險基金支付的項目差額的，不應(yīng)支持。

4、   第十七條是關(guān)于一次性工亡補助金的計算標(biāo)準(zhǔn)問題。

    2012年1月1日施行的《廣東省工傷保險條例》第三十七條第一款第（三）項已將一次性工亡補助金的計算基數(shù)由原來的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資變更為上年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入。故本裁判指引對此進(jìn)行了相應(yīng)的修改。同時，由于該條并未明確所稱的“上年度”具體的起算點，在實踐中容易引發(fā)歧義，而原勞動和社會保障部2004年的《關(guān)于實施<工傷保險條例>若干問題的意見》第八條規(guī)定“職工因工死亡時，其供養(yǎng)親屬享受的撫恤金待遇的資格，按職工因工死亡時的條件核定”，故本裁判指引參照上述意見明確“上年度”全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入應(yīng)為職工死亡時的上年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入。

5、   第二十條是關(guān)于非因工死亡相關(guān)待遇的支付標(biāo)準(zhǔn)問題。

    由于《深圳經(jīng)濟特區(qū)養(yǎng)老保險條例》第四十條和《廣東省企業(yè)職工假期待遇死亡撫恤待遇暫行規(guī)定》第十條對于勞動者非因工死亡相關(guān)待遇所確定的項目及標(biāo)準(zhǔn)不同，在實踐中容易引發(fā)歧義。根據(jù)《立法法》的有關(guān)規(guī)定，《深圳經(jīng)濟特區(qū)養(yǎng)老保險條例》的效力應(yīng)高于《廣東省企業(yè)職工假期待遇死亡撫恤待遇暫行規(guī)定》，因此，本裁判指引明確規(guī)定對于非因工死亡相關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)按照《深圳經(jīng)濟特區(qū)養(yǎng)老保險條例》的規(guī)定予以確定。

6、   第二十一條是關(guān)于工傷職工在停工留薪期內(nèi)提供勞動時停工留薪期工資的支付問題。

    根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第二十六條的規(guī)定，停工留薪期應(yīng)當(dāng)以勞動能力鑒定委員會確認(rèn)的醫(yī)療期確定。因此，無論工傷職工在停工留薪期內(nèi)有無上班，停工留薪期都應(yīng)當(dāng)按照勞動能力鑒定委員會認(rèn)定的醫(yī)療期來確定，并不因工傷職工在停工留薪期提供了勞動就改變其停工留薪期的長短。但在此情況下，工傷職工不得同時要求停工留薪期工資和實際提供勞動期間的勞動報酬，而應(yīng)當(dāng)按照就高不就低的原則，擇一支持。

7、   第二十二條是關(guān)于精神損害賠償請求的標(biāo)準(zhǔn)問題。

廣東省高級人民法院與廣東省勞動人事仲裁委員會《關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》第5條規(guī)定，勞動者因生產(chǎn)安全事故發(fā)生工傷或被診斷患有職業(yè)病，勞動者或者其近親屬依據(jù)最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的規(guī)定要求用人單位承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持。但該座談會紀(jì)要未明確具體的精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)。為統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)，本裁判指引參照人身損害賠償案件中的精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一確定勞動者因生產(chǎn)安全事故發(fā)生工傷或被診斷患有職業(yè)病時精神損害賠償?shù)闹Ц稑?biāo)準(zhǔn)。

8、   第二十三條是關(guān)于勞動者在同一用人單位多次受工傷時一次性傷殘就業(yè)補助金的支付標(biāo)準(zhǔn)問題。

    依照《廣東省工傷保險條例》第三十四條的規(guī)定，一次性傷殘就業(yè)補助金的支付條件是工傷職工與用人單位解除或終止勞動關(guān)系。因此，無論勞動者在同一用人單位的工作期間發(fā)生過多少次工傷，其與用人單位的勞動關(guān)系只可能解除或終止一次。而只有在勞動關(guān)系解除或終止時，工傷職工才有權(quán)要求用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。故一次性傷殘就業(yè)補助金也就只能享受一次。從保護工傷職工權(quán)益角度，一次性傷殘就業(yè)補助金的計算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按工傷職工最高的傷殘等級來確定。

9、   我院原規(guī)范性文件的效力問題

    本裁判指引是對本院以往相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見的匯總修訂，以往相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見中的內(nèi)容未在本裁判指引中有所規(guī)定的，原內(nèi)容及條款不再適用。

10、  其他條款

    本說明中沒有涉及到條款是與以往做法相同或相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、上級法院意見已有明確規(guī)定的內(nèi)容。這些條款在執(zhí)行過程中并無較大的反對意見，亦無理解上的分歧，故不再予以重復(fù)說明。