《民法典》第三編合同重點(diǎn)內(nèi)容學(xué)習(xí)解讀

2020年5月28日，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）由中華人民共和國第十三屆全國人民代表大會(huì)第三次表決通過，共7篇，1260條，自2021年1月1日起施行。即將于2021年1月1日起施行。其中，合同編的內(nèi)容共計(jì)526條，其占據(jù)了民法典40%的內(nèi)容。合同編又細(xì)分為通則、典型合同、準(zhǔn)合同。合同編在原來的《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）的基礎(chǔ)上，進(jìn)行了全方位的修訂。

一、合同編七大亮點(diǎn)

1.電子合同開啟無紙化時(shí)代

為了適應(yīng)電子商務(wù)快速發(fā)展以及百姓網(wǎng)購需求的增多，民法典規(guī)定，數(shù)據(jù)電文也具有效力，這意味著紙質(zhì)合同將逐步退出互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代。（第五百一十二條）

2.有理有據(jù)，向霸座者說不

針對(duì)近年來客運(yùn)合同領(lǐng)域出現(xiàn)的旅客霸座、不配合承運(yùn)人采取安全措施等嚴(yán)重干擾運(yùn)輸秩序和危害運(yùn)輸安全的問題，民法典細(xì)化可客運(yùn)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。（第八百一十五條第一款、第八百一十九條、第八百二十條）

3.對(duì)商家的霸王條款”說“不”

“禁止自帶酒水”“特價(jià)、促銷商品概不退換”民法典完善了格式條款制度。（第四百九十一條、第四百九十五條至第四百九十八條）

4.物業(yè)糾紛不用怕，物業(yè)服務(wù)合同來維權(quán)

針對(duì)物業(yè)服務(wù)領(lǐng)域的突出問題，民法典增加規(guī)定物業(yè)服務(wù)合同，為老百姓解決物業(yè)糾紛提供法律依據(jù)。（第三編第二十四章）

5.“借一萬、還十萬”，網(wǎng)貸被套路不用怕

針對(duì)近年來各界反映強(qiáng)烈的高利貸問題，草案明確規(guī)定禁止高利放貸，借款的利率不得違反國家的有關(guān)規(guī)定。（第六百八十條第一款）

6.房子被拍賣，承租者家在何方

為落實(shí)黨中央提出的建立租購?fù)瑱?quán)住房制度的要求，保護(hù)承租人的利益，民法典增加規(guī)定房屋承租人的優(yōu)先承租權(quán)。（第七百三十四條第二款）

7.其他主要變化

此外，為適應(yīng)我國保理行業(yè)發(fā)展和優(yōu)化營商環(huán)境的需要，民法典增加了保理合同（第三編第十六章）；為進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)債權(quán)人的保護(hù)，民法典細(xì)化了債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)移制度、增加了債務(wù)清償?shù)殖湟?guī)則、完善了合同解除等合同終止制度（第三編第五章）；在總結(jié)現(xiàn)行合同法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，民法典通過完善檢驗(yàn)期限的規(guī)定和所有權(quán)保留規(guī)則等完善了買賣合同（第六百二十二條、第六百二十三條、第六百四十一條至第六百四十三條）；為適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，民法典吸收了擔(dān)保法中關(guān)于保證和定金規(guī)則的規(guī)定，增加了保證合同，完善違約責(zé)任制度（第三編第十三章、第五百八十六條至第五百八十八條）。

二、對(duì)合同編相關(guān)要點(diǎn)解讀

（一）規(guī)定電子合同成立時(shí)間

根據(jù)《民法典》第四百九十一條規(guī)定，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對(duì)方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時(shí)合同成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

對(duì)照《合同法》第三十三條：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

解讀：為了適應(yīng)電子商務(wù)和數(shù)字經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的需要，《民法典》在法條中增加了對(duì)電子合同訂立與履行的特殊規(guī)則的規(guī)定。目前《電子商務(wù)法》雖然對(duì)“電子商務(wù)經(jīng)營者”做了相應(yīng)的規(guī)制，但是隨著時(shí)代發(fā)展，很多二手平臺(tái)的賣家，如“閑魚”上的賣家在產(chǎn)生糾紛時(shí)還是無法適用維權(quán)。《民法典》此條將合同成立的定義擴(kuò)大，使得很多新形式互聯(lián)網(wǎng)交易產(chǎn)生糾紛時(shí)有法可依。

：李某在某二手平臺(tái)看中了一款二手奢侈品品牌皮包。在平臺(tái)上與賣家張某溝通后，李某預(yù)付了一萬元定金并提交訂單。隨后李某后悔，不想購買此皮包了，遂與賣家張某聯(lián)系，欲取消交易并退還定金。而張某告知李某：買賣合同已經(jīng)成立，不得隨意解除合同。

案例評(píng)述賣家張某在某二手平臺(tái)發(fā)布商品信息及價(jià)格的行為構(gòu)成要約，根據(jù)《民法典》第四百九十一條的規(guī)定，在李某支付定金并成功提交訂單之時(shí)，買賣合同就已成立，雙方均應(yīng)依約履行，否則將承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。

（二）完善第三人合同制度

《民法典》第五百二十二條規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定第三人可以直接請(qǐng)求債務(wù)人向其履行債務(wù)，第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，第三人可以請(qǐng)求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任；債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯，可以向第三人主張。

解讀：此條是《民法典》在《合同法》第六十四條基礎(chǔ)上新增的第三人合同規(guī)定，其中該條特別新增規(guī)定了利益第三人合同中，第三人所享有的拒絕權(quán)、履行請(qǐng)求權(quán)以及在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)的違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)，這些都是現(xiàn)行《合同法》未作出規(guī)定的內(nèi)容。當(dāng)然，關(guān)于利益第三人合同的內(nèi)容在今后還可能會(huì)做進(jìn)一步的修改和增補(bǔ)。

案例：華洋公司為所其屬的“鑫源順6”輪船向保險(xiǎn)公司投保，保險(xiǎn)金額1800萬元，保險(xiǎn)期限12個(gè)月。同年，“鑫源順6”輪船在泉州灣海域發(fā)生事故沉沒。事故發(fā)生后，保險(xiǎn)公司拒絕賠償，華洋公司將保險(xiǎn)公司訴至法院。此時(shí)，農(nóng)村信用社向法院提出申請(qǐng)，要求以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人身份參加本案訴訟。據(jù)悉，華洋公司此前向農(nóng)村信用社貸款1200萬元，并以“鑫源順6”輪船作為抵押物。按借款合同約定，華洋公司對(duì)抵押物進(jìn)行保險(xiǎn)，并指定農(nóng)村信用社作為第一受益人。由于該筆貸款已經(jīng)逾期，故華洋公司請(qǐng)求法院判令被告將包括貸款本金以及利息在內(nèi)的保險(xiǎn)賠償金支付給第三人。廈門海事法院最終允許農(nóng)村信用社作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟。

案例評(píng)述廈門海事法院根據(jù)合同法第六十四條和最高人民法院《關(guān)于適用合同法若干問題的解釋(二)》第16條的規(guī)定，只追加農(nóng)村信用社作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加本案訴訟，不同意追加農(nóng)村信用社為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟。

若按照即將施行的《民法典》，農(nóng)村信用社是可以憑借款合同向保險(xiǎn)公司主張還款并要求其承擔(dān)違約責(zé)任的。

（三）預(yù)約合同

第四百九十五條規(guī)定，當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書等，構(gòu)成預(yù)約合同。

當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。解讀：本條是關(guān)于預(yù)約合同的規(guī)定，來源于最高法院《買賣合同解釋》第2條。預(yù)約合同通常比本約合同簡略，采用認(rèn)購、預(yù)定等名稱，但是這些都不是區(qū)分預(yù)約和本約的關(guān)鍵，合同是預(yù)約還是本約，本質(zhì)上要以當(dāng)事人的意思為準(zhǔn)，即便一個(gè)很完備的合同，當(dāng)事人約定它是預(yù)約合同，它也就僅具有預(yù)約合同的效力。“僅根據(jù)當(dāng)事人合意內(nèi)容上是否全面，并不足以界分預(yù)約和本約。判斷當(dāng)事人之間訂立的合同是預(yù)約還是本約的根本標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人的意思表示，也就是說，當(dāng)事人是否有意在將來訂立一個(gè)新的合同，以最終明確在雙方之間形成某種法律關(guān)系的具體內(nèi)容。如果當(dāng)事人存在明確的將來訂立本約的意思，那么，即使預(yù)約的內(nèi)容與本約已經(jīng)十分接近，即便通過合同解釋，從預(yù)約中可以推導(dǎo)出本約的全部內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思表示，排除這種客觀解釋的可能性?！?/span>

違反預(yù)約合同，理論上講要承擔(dān)違約責(zé)任，但是由于簽訂預(yù)約合同之后，當(dāng)事人并沒有一定要訂立本約的義務(wù)，如果當(dāng)事人有正當(dāng)理由導(dǎo)致本約未能簽訂成功，當(dāng)事人并不會(huì)承擔(dān)責(zé)任，預(yù)約合同違約責(zé)任的實(shí)質(zhì)功效其實(shí)很小?！邦A(yù)約合同的意義，是為在公平、誠信原則下繼續(xù)進(jìn)行磋商，最終訂立正式的、條款完備的本約創(chuàng)造條件。因此在繼續(xù)進(jìn)行的磋商中，如果一方違背公平、誠信原則，或者否認(rèn)預(yù)約合同中的已決條款，或者提出令對(duì)方無法接受的不合理?xiàng)l件，或者拒絕繼續(xù)進(jìn)行磋商以訂立本約，都構(gòu)成對(duì)預(yù)約合同的違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)預(yù)約合同中約定的違約責(zé)任。反之，如果雙方在公平、誠信原則下繼續(xù)進(jìn)行了磋商，只是基于各自利益考慮，無法就其他條款達(dá)成一致的意思表示，致使本約不能訂立，則屬于不可歸責(zé)于雙方的原因，不在預(yù)約合同所指的違約情形內(nèi)。這種情況下，預(yù)約合同應(yīng)當(dāng)解除，已付定金應(yīng)當(dāng)返還?！保百彿空邔?duì)開發(fā)商的樣板房表示滿意，與開發(fā)商簽訂訂購協(xié)議并向其交付了定金，約定雙方于某日訂立商品房預(yù)售合同。后由于開發(fā)商提供的商品房預(yù)售格式合同中有樣板房僅供參考等不利于購房者的條款，購房者對(duì)該格式條款提出異議要求刪除，開發(fā)商不能立即給予答復(fù)，以致商品房預(yù)售合同沒有在訂購協(xié)議約定的日期訂立的，屬于最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定的“不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由”，開發(fā)商應(yīng)當(dāng)將收取的定金返還給購房者。”（戴雪飛訴華新公司商品房訂購協(xié)議定金糾紛案，載《最高人民法院公報(bào)》2006年第8期。）

（四）合同效力

 關(guān)于合同效力的內(nèi)容，合同編第三章僅保留了零星的邊緣性規(guī)定，認(rèn)定合同效力，主要依賴總則編關(guān)于法律行為效力的規(guī)定。根據(jù)總則編的規(guī)定，合同效力分為無效、可撤銷和效力待定三種，通謀虛偽行為、違反法律強(qiáng)制性規(guī)定、違反公序良俗、惡意串通損害他人的合同無效，因重大誤解、欺詐、脅迫、趁人之危顯失公平的合同可撤銷，限制民事行為能力人、無權(quán)代理人簽訂的合同效力待定。無權(quán)處分合同效力待定的規(guī)定已經(jīng)被取消，其實(shí)在最高法院《買賣合同解釋》施行后，無權(quán)處分合同效力待定的規(guī)則已經(jīng)不再適用。

（五）選擇之債、連帶之債、按份之債

第五百一十五條規(guī)定，標(biāo)的有多項(xiàng)而債務(wù)人只需履行其中一項(xiàng)的，債務(wù)人享有選擇權(quán)；但是，法律另有規(guī)定、當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外。

享有選擇權(quán)的當(dāng)事人在約定期限內(nèi)或者履行期限屆滿未作選擇，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未選擇的，選擇權(quán)轉(zhuǎn)移至對(duì)方。

第五百一十六條規(guī)定，當(dāng)事人行使選擇權(quán)應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，通知到達(dá)對(duì)方時(shí)，標(biāo)的確定。標(biāo)的確定后不得變更，但是經(jīng)對(duì)方同意的除外。

可選擇的標(biāo)的發(fā)生不能履行情形的，享有選擇權(quán)的當(dāng)事人不得選擇不能履行的標(biāo)的，但是該不能履行的情形是由對(duì)方造成的除外。

解讀：合同編第515條至第521條分別規(guī)定了選擇之債、按份之債、連帶之債，按份之債、連帶之債與總則編規(guī)定的按份責(zé)任、連帶責(zé)任其實(shí)是一體兩面，本沒有重復(fù)規(guī)定的必要。第515條和第516條規(guī)定的選擇之債，值得注意的一點(diǎn)是，在沒有約定時(shí)，首先由債權(quán)人選擇履行標(biāo)的，債權(quán)人不及時(shí)選擇時(shí)，選擇權(quán)轉(zhuǎn)移給債務(wù)人。債權(quán)人和債務(wù)人不論誰來選擇，當(dāng)然要選擇對(duì)自己有利的履行標(biāo)的，因此，債權(quán)人為了充分保護(hù)自己的權(quán)利，一定要及時(shí)行使選擇權(quán)，并及時(shí)通知債務(wù)人。 

（六）情勢(shì)變更

第五百三十三條規(guī)定，合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于當(dāng)事人一方明顯不公平的,受不利影響的當(dāng)事人可以與對(duì)方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。

人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的實(shí)際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同。

解讀：本條是關(guān)于情勢(shì)變更的規(guī)定，來源于最高法院《合同法解釋（二）》第26條，與《合同法解釋（二）》第26條相比，本條未再強(qiáng)調(diào)“非不可抗力”。不可抗力和情勢(shì)變更，本來就沒有明確的區(qū)分和界限，兩個(gè)制度要解決的問題也是相同的，即非因可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因?qū)е潞贤荒苈男小⒙男刑貏e困難時(shí)的處理問題。針對(duì)某一具體情形，非要區(qū)分它是不可抗力還是情勢(shì)變更，其實(shí)是沒有什么意義的。

合同出現(xiàn)不能履行或履行特別困難的情形，產(chǎn)生的原因可能是因?yàn)楫?dāng)事人的行為導(dǎo)致的，此時(shí)構(gòu)成當(dāng)事人違約；也可能是因?yàn)椴豢煽沽蚯閯?shì)變更這種非因當(dāng)事人的原因?qū)е碌?，此時(shí)當(dāng)事人不構(gòu)成違約，相應(yīng)的法律后果，由不可抗力或情勢(shì)變更規(guī)則處理。要處理的法律后果無非兩個(gè)方面，第一，合同是否要解除，第二，當(dāng)事人如何承擔(dān)違約責(zé)任。履行不能和履行特別困難時(shí)，合同一般都要解除，并且合同解除后，未履約的當(dāng)事人通?？梢悦獬驕p輕責(zé)任。關(guān)于情勢(shì)變更的第533條，關(guān)于不可抗力的第563條第（一）項(xiàng)（解除），第590條（責(zé)任承擔(dān)）都是為解決上面的問題而規(guī)定的。

（七）債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)擔(dān)保權(quán)利的變更

第五百四十七條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但是該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。

受讓人取得從權(quán)利不因該從權(quán)利未辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)或者未轉(zhuǎn)移占有而受到影響。

解讀：主債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，從屬于主債權(quán)的保證、抵押、質(zhì)押等擔(dān)保權(quán)利應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓，但實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)擔(dān)保權(quán)利雖然應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓，但并不辦理擔(dān)保權(quán)利過戶登記的情況，例如抵押權(quán)還登記在原債權(quán)人名下，并未辦理變更登記到新債權(quán)人名下。此時(shí)，新債權(quán)人是否享有抵押權(quán)，就容易產(chǎn)生爭議。根據(jù)司法實(shí)踐中的通說，不辦理變更登記，不影響新債權(quán)人享有抵押權(quán)。“物權(quán)法第一百九十二條規(guī)定：“抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”。本條系關(guān)于抵押權(quán)處分從屬性的規(guī)定，抵押權(quán)作為從權(quán)利應(yīng)隨債權(quán)轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓。債權(quán)受讓人取得的抵押權(quán)系基于法律的明確規(guī)定，并非基于新的抵押合同重新設(shè)定抵押權(quán)，故不因受讓人未及時(shí)辦理抵押權(quán)變更登記手續(xù)而消滅。”（湖南綠興源糖業(yè)有限公司、丁興耀等與湖南綠興源糖業(yè)有限公司、丁興耀等借款合同糾紛申請(qǐng)?jiān)賹徝袷虏枚〞?，?015）民申字第2040號(hào)）。民法典本條第二款，將上述規(guī)則進(jìn)行了明確。

（八）合同的解除

第五百六十三條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對(duì)方。

解讀：本條相比于《合同法》第94條，增加了第二款，即不定期持續(xù)履行的合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同。此前《合同法》分則中，與第二款旨趣相同的，也只有第232條：當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。將不定期租賃合同中的解除權(quán)，抽象成一般性規(guī)則規(guī)定在總則中，是否有這個(gè)必要呢？在分則中根據(jù)具體合同類型具體規(guī)定，恐怕是更好的選擇。實(shí)話實(shí)說，筆者確實(shí)對(duì)本條第二款確定的規(guī)則感到很陌生，之前看書，也沒有對(duì)類似規(guī)則的講解，該款在實(shí)踐中如何理解與適用，效果如何，只能等待實(shí)踐給答案了。

第五百六十四條法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。

法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，自解除權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道解除事由之日起一年內(nèi)不行使，或者經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

解讀：本條規(guī)定了解除權(quán)行使期限，在當(dāng)事人沒有約定的情況下，適用1年除斥期間，這與合同法相比，是新的重要變化。本條規(guī)定吸收了最高法院《商品房買賣合同解釋》第15條的規(guī)定，將原來適用于商品房買賣合同的規(guī)定，拓展適用于所有的合同。給解除權(quán)施加一個(gè)期限限制是應(yīng)該的，否則不確定性太大。

第五百八十條 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以請(qǐng)求履行，但是有下列情形之一的除外：

（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；

（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；

（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行。

有前款規(guī)定的除外情形之一，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)。

解讀：本條第二款是違約方合同解除權(quán)的一個(gè)變型，在草案階段就受到了一些學(xué)者的批評(píng)。之說以說它是違約方合同解除權(quán)的變型，是因?yàn)楸緱l第一款規(guī)定的合同不能履行或履行特別困難，并未指明原因，在因債務(wù)人自身的原因?qū)е潞贤荒苈男谢蚵男刑貏e困難時(shí)，債務(wù)人構(gòu)成違約，雖然此時(shí)由于客觀情況，合同不適宜實(shí)際履行，債權(quán)人要求實(shí)際履行的，債務(wù)人也可以利用本條的第一款來抗辯，但是按照舊法，此時(shí)債務(wù)人作為違約方是沒有合同解除權(quán)的。而新法的第二款，就賦予了作為違約方的債務(wù)人以解除權(quán)。

本條第二款的規(guī)定，是沒有比較法的依據(jù)的，從各國規(guī)定來看，雖然在出現(xiàn)第一條規(guī)定的情況下，債權(quán)人不能要求強(qiáng)制履行了，但是合同是否解除，選擇權(quán)還在債權(quán)人手中。雖然大多數(shù)情況下合同不能強(qiáng)制履行，與合同被解除效果差不多，但是不排除個(gè)別情況下，合同還有存在的價(jià)值。其實(shí)，不論合同是否還有存在的價(jià)值，從道義上講，將解除權(quán)只賦予守約的債權(quán)人，也是對(duì)合同應(yīng)該嚴(yán)守宣揚(yáng)，是對(duì)契約精神的宣揚(yáng)。賦予違約方以解除權(quán)，只能破壞這個(gè)理念。

（九）違約責(zé)任

第五百八十四條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對(duì)方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。

解讀：本條規(guī)定了違約損害賠償?shù)姆秶?，與《合同法》第113條相同。違約損害賠償包括可得利益損失，這是與合同無效賠償范圍最大的區(qū)別。本條第二句規(guī)定的是可預(yù)見性規(guī)則，可預(yù)見性規(guī)則是限制損失賠償范圍很重要的規(guī)則，可預(yù)見性規(guī)則與減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則、與有過失規(guī)則共同構(gòu)成了限制損失賠償范圍的基本框架。與有過失規(guī)則和損益相抵規(guī)則分別規(guī)定在最高法院《買賣合同解釋》第30條和第31條，本次民法典吸收了與有過失規(guī)則，損益相抵規(guī)則未見諸明文。

第五百九十一條 當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失請(qǐng)求賠償。

當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方負(fù)擔(dān)。

解讀：本條是對(duì)減損規(guī)則的規(guī)定，與《合同法》第119條規(guī)定相同。

第五百九十二條  當(dāng)事人都違反合同的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生有過錯(cuò)的，可以減少相應(yīng)的損失賠償額。 

解讀：本條是對(duì)雙方違約和與有過錯(cuò)規(guī)則的規(guī)定，第一款與《合同法》第120條相同，第二款來源于最高法院《買賣合同解釋》第30條。最高法院《買賣合同解釋》第31條規(guī)定的損益相抵規(guī)則未見諸民法典明文，該解釋第31條規(guī)定：買賣合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。損益相抵規(guī)則，作為限制違約損害賠償范圍的重要規(guī)則，雖然民法典未明文規(guī)定，但是實(shí)踐中也能夠類推使用到其他合同。

三、理解民法典合同編的中國特色

合同法是市場經(jīng)濟(jì)的基本法，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)法治保障中發(fā)揮著最為基礎(chǔ)性的作用。我國民法典合同編一共分為三個(gè)分編（通則、典型合同、準(zhǔn)合同），共計(jì)526條，占民法典條文總數(shù)的40%以上，幾乎占據(jù)民法典的半壁江山，在民法典中具有舉足輕重的地位。合同編是在系統(tǒng)總結(jié)我國合同立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，它植根于中國大地，是我國改革開放和市場經(jīng)濟(jì)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，彰顯了中國特色，也回應(yīng)了我國經(jīng)濟(jì)生活、交易實(shí)踐的需要。合同編的中國特色主要表現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：

體系結(jié)構(gòu)上的重大創(chuàng)新。我國民法典的分則體系設(shè)計(jì)并未采納德國、法國和瑞士的立法模式，并沒有設(shè)置債法總則，而是從中國實(shí)際情況出發(fā)，保持了合同法總則體系的完整性和內(nèi)容的豐富性，這是對(duì)大陸法系民法典體系的一種重要?jiǎng)?chuàng)新。同時(shí)，為避免債法總則功能的缺失，合同編規(guī)范在一定程度上發(fā)揮了債法總則的功能，合同編新增了70個(gè)法條，其中將近三分之一涉及有關(guān)債的分類以及不當(dāng)?shù)美?、無因管理等債的規(guī)則。

具體而言：一是在合同的履行中規(guī)定了債的分類，補(bǔ)充了多數(shù)人之債（按份之債和連帶之債）、選擇之債、金錢之債等規(guī)則，為合同編發(fā)揮債法總則的功能創(chuàng)造了條件。二是合同編中嚴(yán)格區(qū)分了債權(quán)債務(wù)與合同的權(quán)利義務(wù)的概念。三是借鑒法國法和英美法的經(jīng)驗(yàn)，規(guī)定了準(zhǔn)合同。我國民法典合同編第三分編對(duì)準(zhǔn)合同作出了規(guī)定，其中規(guī)定了無因管理、不當(dāng)?shù)美贫?，我國民法典合同編設(shè)立準(zhǔn)合同分編，不再在債法中割裂各種債的發(fā)生原因，而使得不當(dāng)?shù)美c無因管理制度與合同制度有效聯(lián)系，并充分考慮法律適用中的不同情形，從而實(shí)現(xiàn)了對(duì)法定之債與意定之債的整合。

合同編發(fā)揮債法總則的功能，這種體系上的創(chuàng)新既避免了設(shè)置債法總則所可能導(dǎo)致的疊床架屋，同時(shí)也便利了司法適用，避免法官找法的困難；另外，此種立法設(shè)計(jì)也可以在規(guī)定債法總則共通性規(guī)則的基礎(chǔ)上，保持合同法總則體系的完整性，這也有利于更好地解釋適用合同編的規(guī)則。

兼顧了合同嚴(yán)守、合同自由和合同正義的關(guān)系。我國合同編將合同嚴(yán)守作為最為基礎(chǔ)的價(jià)值，民法典第465條規(guī)定：“依法成立的合同，受法律保護(hù)?！焙贤帍?qiáng)調(diào)合同對(duì)當(dāng)事人的約束力，并通過合同的履行、保全、解除、違約責(zé)任等制度、規(guī)則，督促當(dāng)事人遵守合同。合同法是自治法或任意法，合同的成立和內(nèi)容基本取決于當(dāng)事人意思自治。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要進(jìn)一步強(qiáng)化私法自治，充分鼓勵(lì)交易，維護(hù)交易安全。合同編從合同的訂立到履行都強(qiáng)調(diào)了增進(jìn)合同自由和私法自治這一宗旨，有力調(diào)動(dòng)了市場主體從事交易的積極性。合同編在保障合同自由、合同嚴(yán)守的基礎(chǔ)上，也注重維護(hù)合同正義，如規(guī)定了情勢(shì)變更、不可抗力解除和免責(zé)、打破合同僵局以及違約金調(diào)整等規(guī)則，這些規(guī)則不僅填補(bǔ)了現(xiàn)行《合同法》的漏洞，而且為解決因疫情等原因而產(chǎn)生的合同糾紛提供了基本依據(jù)，具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。

強(qiáng)化了對(duì)弱勢(shì)群體的人文關(guān)懷。古典的合同法理論認(rèn)為，“契約即公正”，也就是說，合同自由可以自然導(dǎo)向合同正義，人們按照自己的意愿自主地進(jìn)行交換，這種關(guān)系對(duì)于雙方都是公正的，也有利于創(chuàng)造財(cái)富、實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。然而，合同自由并沒有也不可能完全實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義，由于信息不對(duì)稱、競爭不充分、集體合作規(guī)模大等原因，市場不能夠完全自發(fā)、有效地配置資源，有時(shí)無法通過自發(fā)的合同交易實(shí)現(xiàn)社會(huì)財(cái)富的最有效流通，尤其是不能體現(xiàn)對(duì)弱勢(shì)群體的關(guān)愛。

因此，我國民法典合同編強(qiáng)化了對(duì)弱勢(shì)群體的保護(hù)與關(guān)愛，彰顯了這一實(shí)質(zhì)正義和實(shí)質(zhì)平等的要求。必須說明的是，合同編強(qiáng)化對(duì)弱勢(shì)群體的保護(hù)是為了體現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義和實(shí)質(zhì)平等，但不是說放棄了形式正義和形式平等，而是說在弱勢(shì)群體保護(hù)上，合同編既要維護(hù)形式公平，也要實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)公平，對(duì)弱勢(shì)群體之外的主體，仍要以形式平等為原則。

突出對(duì)民生的保護(hù)。合同編在保留《合同法》所規(guī)定的15類典型合同的前提下，新增了四種典型合同，其中專門規(guī)定了物業(yè)服務(wù)合同，這主要是考慮到物業(yè)服務(wù)對(duì)老百姓安居樂業(yè)的重要性，與廣大業(yè)主的權(quán)益密切相關(guān)。在該章中，合同編明確規(guī)定了業(yè)主單方解除權(quán)、前期物業(yè)服務(wù)合同、物業(yè)服務(wù)人的安全保障義務(wù)、物業(yè)服務(wù)人的相互交接等問題。為落實(shí)黨的十九大報(bào)告提出的“要加快建立多主體供給、多渠道保障、租購并舉的住房制度”，合同編在租賃合同一章中進(jìn)一步完善了買賣不破租賃規(guī)則（第725條）、優(yōu)先購買權(quán)規(guī)則（第726條）、承租人優(yōu)先承租權(quán)規(guī)則（第734條）、承租人死亡后共同居住人的繼續(xù)承租權(quán)規(guī)則（第732條）等，這都有助于加強(qiáng)對(duì)承租人的保護(hù)，有利于實(shí)現(xiàn)租售并舉的住房制度改革。

貫徹了民商合一的原則。我國歷來采用民商合一的立法體例，這在合同編中體現(xiàn)得尤為明顯。合同編秉持“民商合一”的立法傳統(tǒng)，將許多商事法律規(guī)范納入其中，如融資租賃、保理、倉儲(chǔ)、建設(shè)工程、行紀(jì)等合同，都是典型的商事合同，其他一些典型合同也既包括民事也包括商事合同規(guī)則。合同編通則中的規(guī)則也同樣采取了民商合一的原則。此外，為了改善營商環(huán)境，合同編進(jìn)一步補(bǔ)充完善了所有權(quán)保留買賣、融資租賃、保理等具有擔(dān)保性質(zhì)的規(guī)則，并協(xié)調(diào)了合同性擔(dān)保權(quán)利與擔(dān)保物權(quán)之間的關(guān)系。例如，合同編在買賣合同中明確確定，出賣人對(duì)標(biāo)的物保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人（第641條），這就在一定程度上解決了各類擔(dān)保的受償順位問題。

彰顯了綠色原則。21世紀(jì)是一個(gè)面臨嚴(yán)重生態(tài)危機(jī)的時(shí)代，生態(tài)環(huán)境被嚴(yán)重破壞，人類生存與發(fā)展的環(huán)境不斷受到嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。良好的生態(tài)環(huán)境是人民美好幸福生活的重要內(nèi)容，是最普惠的民生福祉。合同編直面這一問題，充分貫徹了綠色原則。例如，民法典第509條規(guī)定：“當(dāng)事人在履行合同過程中，應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。”這就明確規(guī)定了當(dāng)事人在合同履行中應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源和破壞生態(tài)。再如，民法典第558條規(guī)定：“債權(quán)債務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠信等原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密、舊物回收等義務(wù)。”此外，在買賣合同中，合同編還明確規(guī)定，沒有通用方式的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物且有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境的包裝方式（第619條），出賣人負(fù)有自行或者委托第三人對(duì)標(biāo)的物予以回收的義務(wù)（第625條）。

增加了電子商務(wù)的規(guī)則。近些年來，我國電子商務(wù)發(fā)展迅速，無論是交易數(shù)量還是總規(guī)模，我國都居于全球首位。為適應(yīng)電子商務(wù)交易發(fā)展的需要，合同編中增加了有關(guān)電子商務(wù)的規(guī)則，如針對(duì)電子合同本身所具有的無紙化、數(shù)據(jù)化等特點(diǎn)，民法典第469條規(guī)定：“以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式。”合同編在合同訂立部分還增加了通過互聯(lián)網(wǎng)方式訂約的特別規(guī)則，民法典第491條規(guī)定：“當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對(duì)方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時(shí)合同成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外?！边@就對(duì)合同的成立時(shí)間進(jìn)行了特別的規(guī)定。民法典第512條還就通過信息網(wǎng)絡(luò)訂立的電子合同標(biāo)的物的交付時(shí)間作出了特別規(guī)定。這些規(guī)定都回應(yīng)了互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代交易的需求。

合同編的中國特色使得合同編更加符合國情，更能回應(yīng)我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求、解決中國的現(xiàn)實(shí)問題，也更能把握中國的時(shí)代脈搏。因此，合同編更能為中國的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展保駕護(hù)航，更能使民法典走到群眾身邊，走進(jìn)群眾心里。